דוד בלחניס (המערער בע"פ 1382/99 ) נגד מדינת ישראל (המערערת בע"פ 1486/99) בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים פליליים [3.8.99] לפני השופטים י' קדמי, ד' בייניש, מ' אילן ערעור על עו"ד ציון אמיר - בשם המערער פ ס ק - ד י ן השופט מ' אילן המערער בתיק ע"פ 1382/99 (להלן המערער) הורשע ערעורו של המערער מכוון נגד ההרשעה ולחלופין נגד איחדנו את הדיון בשני הערעורים. סיפור המעשה בשלב זה אין מחלוקת לגבי השתלשלות הארועים שהביאה להרשעה. בתחילת שנת 1997 שכר המשיב את שרותיו של ב- 26.1.98 טלפן המערער למחרת בבקר 27.1.99 רכש המערער קופסת גפרורים ומיכל טרפנטין והצטייד גם בסכין יפנית וניגש למשרד לפני הכנסו למשרד החביא המערער את מיכל הטרפנטין במקום מסתור בחדר המדרגות של הבית. נכנס למשרדו של | |
לדברי בעת מתן עדותו גם בעדותו ההרשעה כשהגיע המערער לתחנת המשטרה פגש שם את רס"ר גבי בר ובתחקיר ראשוני שערך איש משטרה זה ספר המערער כי הדברים הועלו על הכתב על ידי איש המשטרה (מוצגים ת/3, ת/4). הערעור הערעור מבוסס על שתי טענות. | |
הראשונה היא כי אמרותיו של המערער אשר שמשו יסוד למסקנה בדבר כוונת הקטילה הן ראיות לא קבילות כן נטען כי המערער, במצב הנפשי בו היה נתון, לא היה מסוגל לגבש את הכוונה המיוחדת שהנה לדעת בא כוח המערער, עתירתו של אמרות המערער האמרות שעליהן הסתמך המוצג ת/3 הוא "דו"ח פעולה" שנרשם על ידי איש המשטרה רס"ר גבי בר. במסמך הזה נרשמה מפי המערער לאחר מכן תחקר אותו ורשם את דברי המערער במסמך שכותרתו "דו"ח פעולה וזכ "ד ותפיסה וסימון", וסומן טוען לדעתי לדעת המסמך השני הוא ת/4 שהנו דו"ח "חבל שהוא לא מת ולא הצלחתי לרצוח אותו". לדעת הסנגור המסמך הזה פסול לראיה מאותה סבה שהמסמך ת/3 פסול. המסמך השלישי הוא מוצג ת/12 האימרה שנגבתה מהמערער באותו יום בשעה 14:30 על ידי איש משטרה אחר, רס"מ רון הילטון. הפעם הוזהר המערער שאין הוא חייב לומר דבר, אולם כל אשר יאמר ירשם ויוכל לשמש כראיה. לכאורה אזהרה כשרה למהדרין. דא עקא שלפני האזהרה נאמר למערער שהוא חשוד בחבלה בכוונה מחמירה, ובסופו של דבר הוגש נגד המערער | |
לדעת מר אמיר העובדה שבאזהרה שבת/12 הוזכר סעיף עבירה שונה מזה שבו הואשם המערער לבסוף מאיינת את האזהרה ופוסלת את המסמך כראיה לגבי כל עבירה שתייחס למוזהר מלבד העבירה הנזכרת באזהרה. דיון בראש הדיון כדאי לציין לדעתי הטעון כלו מבוסס על סדרה של הנחות שגויות. הזכות באה לידי בטוי חקיקתי גם בחקיקה מאוחרת יותר, דהיינו בסעיף אין האזהרה אינה אלא כלי לודא שהחשוד מודע לזכותו לשתוק. היא הוכנסה למשפט ארצנו דרך "תקנות השופטים" באנגליה ועד לחקיקת חוק | |
הפרת תקנה מתקנות השופטים לא מביאה אוטומטית לפסילת ההודייה. אי קיומן נמנית בין יתר השיקולים ששוקל בית המשט, כשהוא דן בשאלת קבילות ההודייה. (קדמי "על הראיות כרך א' ע' 47 והאסמכתאות המובאות שם בהערת שוליים 80). אינני חושב שהלכה זו שונתה עקב חקיקת סעיף בודאי שלא מדובר במקום שהנאשם לא הביע התנגדות להגשת ההודיה בשלב שהתביעה מבקשת להגישה שוב אין הוא יכל לעורר התנגדות לקבילותה בשלב הערעור. (ראה ע"פ 216/74 פד"י כט(1) 344 ,340. אינני חושב שההלכה בענין זה שונתה "כהוא זה" על ידי באשר לאימרה ת/12 בודאי שאין מקום לטעון טענות כל שהן לגבי קבילותה. אמנם איש המשטרה נקב בעבירה של חבלה בכוונה מחמירה ובסופו של דבר המערער הואשם בנסיון לרצח, אך עקר הענין הוא שהמערער היה מודע יתכן שנאשם יוכל להצליח סכומו שלדבר אני מציע לחברי המכובדים לדחות את הטענות הנוגעות לקבילות כל שלשת המסמכים ת/3 ת/4 ות/12. מצבו הנפשי של המערער המערער נבדק על ידי פסיכיאטר מטעם ההגנה בשלב שלפני הטעון לעונש. הפסיכיאטר הזה ד"ר אבי ראפס קובע "לא מדובר ובהמשך: "...מאידך הוא כשיר לעמוד למשפט ומבחין ביןטוב לרע ואחראי למעשיו". הפסיכיאטר אף ממשיך וקובע כי המערער תיכנן מראש את ארוע התקופה וראה הכל בדמיונו. הפסיכיאטר גם קובע כי קיימת סבירות גבוהה שאם המערער היה מקבל את המסמכים שבקש לא היה מבצע את זממו. בכל אלו אין כדי לרמוז על כך שהמערער לא היה מסוגל לגבש את בכל זאת מבקש הסנגור שנקבע שהמערער לא יכל היה לגבש את | |
עוד קובע הפסיכיאטר כי אדם בעל הפרעה כמו המערער הוא בעל סף גירוי נמוך מאד. בדרך כלל השלב שבו צריך להעלות טענות הנוגעות לאפשרותו של נאשם לגבש את הכוונה הפלילית הדרושה לצורך בצוע העבירה המיוחסת לו היא בשלב שלפני הסיכום הוא שהייתי דוחה את הערעור על ההרשעה. הערעורים על העונש העונש המקסימלי הקבוע בחוק לעבירה של נסיון לרצח הוא עשרים שנות מאסר. המערער נדון לשתים עשרה שנות מאסר. הסנגור סבור שזהו עונש חמור מדי, בהתחשב עם ההפרעה הנפשית של המערער, שהוא תוצאה של ילדות קשה, ונסיבות חייו הקשות. בגיל 6 עלה עם משפחתו מקזבלנקה שבמרוקו לישראל. אביו נהג להתעלל בו ובגיל 8 עזב את הבית וחי ברחוב, עד שנלקח לישיבה עם פנימיה ושם התעלל בו הרב מינית בהיותו נער בן 8.5. הוא ברח משם וחזר למשפחתו. מאז עבר המדינה סבורה שהעונש מופרז לקולה. גם כשלוקחים בחשבון את נסיבותיו האישיות של המערער. נראה לי שהדין עם המדינה. נסיבותיו של המקרה והתוצאה היו מצדיקות הפעלת העונש המקסימלי. היה כאן ניסיון לרצח בצורה אכזרית בשל סיבה של מה בכך. התוצאה היא חמורה ביותר אף על פי שהקרבן נצל בסופו של דבר ממות על ידי עוברי אורח. הוא נפגע קשות בכוויות ב30% משטח גופו, כשהכוויות הן בפנים ובפלג הגוף העליון. בעת מתן עדותו היה עדין נתון בעצומם של טפולים מכאיבים אשר יש להניח שלא הסתיימו גם היום. ספק רב אם גם לאחר שיעבור טפולים מכאיבים כולל נתוחים פלסטיים ישוב אי פעם למצב שלפני הפגיעה. המדינה סבורה דעתי כדעת בא כח המדינה. אמנם יש מקום לתת משקל מסוים לנסיבותיו האישיות של המערער כמו גם לעובדה שעברו נקי, אך בית המשפט נתן לעובדות אלו משקל רב מדי. | |
בנסיבותיו של מקרה זה היה מקום לגזור עונש המתקרב למקסימום, אך מכיוון שאנו ערכאת ערעור לא נמצה את הדין עם המערער, אך לא נוכל שלא להחמיר כלל בעונשו. אנו דוחים את ערעורו של המערער על העונש ומקבלים את ערעור המדינה; ובהתחשב בכך, השופט י' קדמי כמו חברי, השופט אילן, גם אנכי סבור: כי שלוש האמרות העומדות בבסיס לעניין ההרשעה - מבקש אנכי להוסיף הערות מספר. ראשית, מבחן קבילותה של הודיית חוץ של נאשם קבוע בסעיף שנית, שלישית, הכוונה לקפח את חייו של הקרבן מתחייבת במקרה דנן מן האמצעי שנקט המערער על מנת להתנקם בו; וכפי שציין חברי, אין כאמור, אנכי מצטרף השופטת ד' ביניש מסכימה אני ניתן היום, כ"ב בחשון תש"ס (1.11.99). |